Услуги:

 

Обзор альтернативных способов ликвидации организации

Какие существуют альтернативные способы ликвидации?

Альтернативным способом «ликвидации» принято называть способ ухода компании от налогообложения и долгов, который требует наименьших финансовых вложений и времени.

Разумеется, такого понятия как «альтернативные способы ликвидации» в законодательстве РФ не существует, поскольку его придумали корпоративные юристы для привлечения клиентов, впрочем, как и то, что к ликвидации компании эти способы не имеют совершенно никакого отношения.

На сегодняшний день можно выделить как минимум два таких способа «ликвидировать» фирму:

  • реорганизация;
  • смена исполнительного органа и высшего органа управления в обществе.

Что представляет из себя реорганизация и почему это является альтернативным способом «ликвидации» компании?

Реорганизация – это синоним к слову правопреемство, так как базисом процесса реорганизации является прекращение деятельности компании на бумаге с переходом прав и обязанностей к новому собственнику-правопреемнику.

То есть, формально ответственность перекладывается на руководителей компании-правопреемника. Так как законодательство РФ содержит нормы, которые позволяют производить данную процедуру с минимальными затратами, она является наиболее востребованной на рынке юридических услуг и является альтернативным путем ликвидации «отработавшей» организации.

Существует два способа осуществления процедуры реорганизации: через присоединение и слияние. На основании Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», реорганизация путем слияния – это создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних.

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

Говоря на непрофессиональном языке «ликвидация» через слияние подразумевает «ликвидацию» всех компаний, участвующих в этой процедуре, кроме вновь созданной. Реорганизация путем слияния состоит из нескольких этапов, главным из которых следует считать уведомление кредиторов. Закон гласит, что реорганизуемое общество после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц должно помещать в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации.

При этом кредиторы общества не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства — его прекращения и возмещения связанных с этим убытков. Иными словами, уведомление кредиторов – это письменные извещения общества, направленные в адрес известных обществу кредиторов (например, контрагенты) и двойная публикация в журнале «Вестник государственной регистрации» с целью выявления тех кредиторов, о которых, возможно, обществу не было известно.

После завершения процесса слияния регистрационным органом выдаются свидетельство о прекращение деятельности «ликвидации» реорганизованного юридического лица и свидетельство о регистрации нового общества. Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов.

После завершения процесса реорганизации обязанности по уплате налогов и прочих санкций переходят к компании-правопреемнику в полном объеме в соответствии с Налоговым кодексом РФ.

При прохождении процедуры реорганизации путем присоединения, права и обязанности общества также переходят к компании-правопреемнику, однако новое юридическое лицо уже не учреждается. Деятельность прекращают все компании, кроме одной, к которой и переходят все права и обязанности присоединенных юридических лиц.

Разница между процедурами слияния и присоединения в том, что при слиянии обществ в регистрационный орган необходимо предоставить справку из Пенсионного фонда об отсутствии задолженности, которую при наличии каких-либо долгов общества очень сложно получить. Меняется и комплект документов. Каждое юридическое лицо, участвующее в реорганизации будет обязано заверить дополнительное заявление у нотариуса и предоставить его вместе с основным пакетом документов на регистрацию.

В качестве заявителя будет выступать руководитель общества, который должен будет лично присутствовать в нотариальной конторе. По окончании данной процедуры регистрационный орган выдает свидетельство о прекращении деятельности «ликвидации» присоединенного юридического лица.

Смена высшего и исполнительного органов в обществе выглядит иначе и, возможно, более предпочтительнее, так как быстрее по срокам и проще по оформлению документов.

Данный способ альтернативной ликвидации может осуществляться различными вариантами, но он приведет только к одному результату – исключению из единого государственного реестра юридических лиц не самой компании, а участников общества и руководителя.

При всем вышеизложенном компания будет продолжать осуществлять свою деятельность и являться налогоплательщиком со всеми вытекающими правами и обязанностями. Наиболее распространенным способом такой «ликвидации» является нотариальная сделка купли-продажи доли участника, которая проходит в присутствии нотариуса «за закрытыми дверьми».

Нотариус разъясняет участникам сделки их гражданские права, а также знакомит с документами, являющимися основанием внесения записи в ЕГРЮЛ. Так как сделка купли-продажи долей заверяется нотариально, удостоверяется дееспособность покупателя, что впоследствии может играть очень важную роль. С момента государственной регистрации изменений в едином государственном реестре юридических лиц, старые владельцы перестают нести ответственность за текущую деятельность компании. Здесь, следует акцентировать внимание на слове «текущей», поскольку это не означает, что ответственность будет сниматься с уже бывших руководителей в полном объеме.

На этом этапе «ликвидация» заканчивается. Перефразируя этот альтернативный способ ликвидации компании можно сказать, что это, по сути, продажа фирмы третьим лицам. В качестве последних часто выступают «номиналы», которые профессиональную деятельность вести никогда не будут. Работая по такой схеме, некоторые управленцы не знают, что они перестают нести ответственность именно за текущую деятельность компании, но не за прошедшую.

Это означает, что вопросы, связанные с прошедшей деятельностью юридического лица будут направлены именно к его прежним руководителям.

Какие преимущества каждого?

Преимущества реорганизации.

Первое и самое главное преимущество это то, что результатом завершения процесса реорганизации является официальное исключение компании из единого государственного реестра юридических лиц. Что это дает?

Во-первых, это дает возможность «забыть» о компании, так как осуществляется передача активов реорганизованной копании к правопреемнику путем универсального правопреемства. На основании Гражданского кодекса РФ, правопреемство всегда связано с переходом прав и обязанностей к правопреемнику в полном объеме на безвозмездной основе.

Во-вторых, универсальное правопреемство не влечет исполнения новых обязательств, так как договоры, подписанные реорганизованной компанией продолжают действовать и оформление каких-либо соглашений не требуется. Стоит затронуть один из наиболее важных вопросов, касающихся налогообложения. Статья 50 Налогового кодекса РФ гласит о том, что исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемника (правопреемников) независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику (правопреемникам) факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей.

При этом правопреемник (правопреемники) должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям. На правопреемника (правопреемников) реорганизованного юридического лица возлагается также обязанность по уплате причитающихся сумм штрафов, наложенных на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации.

Правопреемник (правопреемники) реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном Налоговым Кодексом РФ для налогоплательщиков.

Действия налоговых органов вполне предсказуемы и при наложении штрафных санкций возникает вопрос к какой категории отнести налогоплательщика. Безусловно, если налогоплательщиком является фирма-однодневка с сомнительным руководящим персоналом, она мало кому будет интересна с точки зрения налогообложения, иную позицию занимает средний и крупный бизнес.

Если крупная компания захочет себя реорганизовать не заплатив при этом ни рубля в бюджет при наличии задолженности, она будет в числе первых «нарушителей» у налогового инспектора. Что касается малого и среднего бизнеса, то при выявлении каких-либо недоимок, их взыскание будет производиться с правопреемника по реорганизации.

Как правило, активы, передаваемые правопреемнику не являются объектами обложения налога на добавленную стоимость, а значит, не облагаются налогом на прибыль. Таким образом, процедура реорганизации позволяет передавать активы без налоговых затрат. Также необходимо добавить, при слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником в части исполнения обязанности по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо.

При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо.

В качестве преимущества реорганизации можно выделить сравнительно небольшой срок данной процедуры и оформление небольшого количества документов, предоставляемого в регистрационный орган.

В отличие от ликвидации и банкротства максимальный срок завершения реорганизации составляет три-четыре месяца.

Преимущества смены директора и участника.

Данный способ альтернативной ликвидации наиболее часто применяется для того, чтобы минимизировать ответственность руководителей при осуществлении управления компанией. Альтернативой в данном случае является участие номинального персонала, который официально будет нести ответственность за текущую деятельность компании и решать организационные задачи.

Главным преимуществом можно назвать стоимость затрат, связанных со сменой участника/участников и директора, а также самые короткие сроки, которые возможны при такого рода «ликвидации» общества. В среднем, регистрационные сроки занимают от 1,5 до 3 недель.

Среди плюсов можно выделить и то, что данные новых «управленцев» заносятся в единый государственный реестр юридических лиц (касательно ООО), что позволяет определить действующих участника и директора в обществе и применять к ним санкции, в случае наличия каких-либо нарушений.

Когда альтернативная «ликвидация» не рекомендуется.

Необходимо иметь в виду, что способы альтернативной «ликвидации» не обезопасят бывших учредителей и руководителей обществ от проблем. Все дело в том, что ликвидацией можно назвать только сам юридический процесс ликвидации, но не альтернативу.

Конечно, на практике реорганизация позволяет уйти от налогообложения, но она не защищает компанию на 100% если имеются какие-либо задолженности.

Например, компании, у которой задолженность перед бюджетом составляет 10 000 рублей проще таким образом себя «ликвидировать», чем компании, у которой аналогичный долг, но в размере 1 000 000 рублей. Это всего лишь вопрос времени.

Конечно, после завершения процедуры реорганизации привлечь к ответственности должностных лиц будет намного сложнее, но у налоговых органов уже давно отработаны варианты того, как это сделать и процедура реорганизации их не остановит.

Если у компании имеются «враги» в виде банков, правоохранительных органов или контрагентов, такой альтернативный способ «ликвидации» как реорганизация не рекомендуется, так как он подходит только тем компаниям, которые являются «чистыми» перед государством и кредиторами. Однако не стоит отвергать реорганизацию вообще.

Реорганизация имеет место быть лишь тогда, когда общество намерено прекратить профессиональную деятельность, не оставив за собой никаких нерешенных проблем. Во всех остальных случаях рекомендована официальная ликвидация или банкротство.

Что касается смены генерального директора и участника/участников, ликвидацией такой способ прекращения деятельности фирмы назвать сложно, так как компания остается в Едином государственном реестре юридических лиц и сохраняет свой статус действующей организации с правами и обязанностями, согласно действующему законодательству РФ.

Данный способ альтернативной «ликвидации» можно применить лишь тогда, когда новый собственник компании будет проверенным человеком и возьмет на себя ответственность продолжать вести деятельность этой фирмы.

В противном случае, смена органов управления общества на номиналов, в конечном итоге, может обернуться уголовной ответственностью, так как это квалифицируется преступлением в экономической сфере.

Есть ли ответственность при альтернативной ликвидации, и какая?

Несмотря на «простоту» альтернативных способов «ликвидации», ответственность за неправомерные действия должностных лиц предусмотрена уголовная, субсидиарная, административная, налоговая, материальная ответственность.

Остановимся в данном случае на уголовной ответственности, так как она наиболее актуальна. 07 декабря 2011года Федеральным законом N 419-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» были внесены дополнения в некоторые статьи УК РФ.

Так как реорганизация со сменой учредителя и директора часто связана с формальным переводом обязательств на номинальные структуры, это подразумевает незаконное образование юридического лица, которое отнесено к преступлениям в сфере экономической деятельности.

На основании статьи 173.1 Уголовного кодекса РФ, образование (создание, реорганизация) юридического лица через подставных лиц наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.

Те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения или группой лиц по предварительному сговору, наказываются штрафом в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до пяти лет.

Уголовный кодекс дает расшифровку понятиям «подставные лица», а именно «под подставными лицами в настоящей статье понимаются лица, являющиеся учредителями (участниками) юридического лица или органами управления юридического лица, путем введения в заблуждение которых было образовано (создано, реорганизовано) юридическое лицо…».

Также на основании статьи 173.2. УК РФ, предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, если эти действия совершены для образования (создания, реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом, наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до двух лет.

Приобретение документа, удостоверяющего личность, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для образования (создания, реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом, наказываются штрафом в размере от трехсот до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.

Разумеется, это еще не всё. Если речь идет о реорганизации компании с долгами перед государством (неоплаченные налоги или не предоставление отчетности) преступление будет квалифицировано по статье 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов и сборов), которая предусматривает, что уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере (сумма налогов и (или) сборов, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более двух миллионов рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 10 процентов подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая шесть миллионов рублей, а особо крупным размером — сумма, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более десяти миллионов рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 20 процентов подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая тридцать миллионов рублей), наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

То же деяние, совершенное группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Не редки ситуации, когда должностные лица начинают придумывать схемы перевода активов (деньги или имущество) с целью сокрытие денежных средств либо имущества организации, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов.

Конечно, доказать причастность руководителя к такой схеме будет не сложно, тем более доказать то, что руководитель знал о существующей задолженности компании, в таких случаях будет применима статья 199.2 УК РФ, которая гласит, что сокрытие денежных средств либо имущества организации, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и (или) сборам, совершенное собственником или руководителем организации либо иным лицом, выполняющим управленческие функции в этой организации, или индивидуальным предпринимателем в крупном размере, наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от восемнадцати месяцев до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

При наличии нескольких составов преступления ответственность наступает по совокупности преступлений.


Советуем почитать:

Компания

Это интересно

Законы и кодексы

Мы работаем

Пн 9.00 - 18.00Чт 9.00 - 18.00
Вт 9.00 - 18.00Пт 9.00 - 18.00
Ср 9.00 - 18.00Сб, Вс ---